赴美生子，近年來越來越火熱，但赴美生子到底合不合法呢?中美兩國(guó)存著巨大的語(yǔ)言、文化和制度的差異，中國(guó)父母在這一場(chǎng)艱辛的生育之旅中一定會(huì)碰到法律問題。稍有處理不當(dāng)，就可能招致嚴(yán)重的損失，危害切身權(quán)益。

　　美國(guó)是以規(guī)則立國(guó)的法治國(guó)家，中國(guó)父母只有掌握相關(guān)的法律知識(shí)，才能保護(hù)自己和孩子的權(quán)益。洛杉磯張大欽律師事務(wù)所願(yuàn)結(jié)合法律規(guī)定和實(shí)踐，來解答一些和赴美生子相關(guān)的最常見問題：

　　1. 赴美生子，孩子的身份問題

　　美國(guó)主要采用出生地主義原則確定初生嬰兒的國(guó)籍。根據(jù) 1868 年憲法第 14 條修正案：“所有在美國(guó)出生或在美國(guó)歸化，並受美國(guó)司法管轄的人，都是美國(guó)公民以及其所居住州的居民，任何州都不能制定或執(zhí)行任何削弱美國(guó)公民權(quán)利或豁免權(quán)的法律?！币簿褪窃?a href="http://www.imuwu.cn/hk/newsdetail205757.html">美國(guó)出生的孩子享有“出生公民權(quán)”，自然獲得美國(guó)國(guó)籍，而不管其父母的國(guó)籍、膚色和法律身份。

　　美國(guó)是發(fā)達(dá)國(guó)家中唯一保持“出生公民權(quán)”的國(guó)家，本土出生的新生兒除了自動(dòng)獲得美國(guó)國(guó)籍，也享有相應(yīng)的待遇和福利，包括醫(yī)療保險(xiǎn)、各類補(bǔ)助金、公民選舉權(quán)和被選舉權(quán)，

　　kindergarten 到K12一共13年免費(fèi)義務(wù)教育和大學(xué)低息助學(xué)金等。比綠卡持有人更優(yōu)越的，這些“嬰兒”公民長(zhǎng)到21周歲，便可以爲(wèi)父母及兄弟姐妹申請(qǐng)移民美國(guó)。

　　2.赴美生子，其意圖有違反遊客身份嗎?B-2允許來美生子嗎?

　　在法理和民事關(guān)系層面解讀，所謂的“法不禁止皆自由”。當(dāng)前美國(guó)法律沒有明文禁止中國(guó)孕婦持旅遊簽證(B-2)在美生子，這是得到美國(guó)政府的普遍認(rèn)同(例如美國(guó)駐法國(guó)使館和海關(guān)及邊境保護(hù)局網(wǎng)站上就有明確這點(diǎn)。另外，B-2簽證是頒發(fā)給赴美旅行娛樂的申請(qǐng)人，正如美國(guó)政府網(wǎng)站顯示的信息那樣，B-2包括“旅遊觀光”、“醫(yī)療”以及“ 其他聯(lián)誼、社交或服務(wù)性質(zhì)的活動(dòng)”。如果將中國(guó)孕婦申請(qǐng)B-2簽證來美生孩子解讀爲(wèi)“醫(yī)療”或參加“服務(wù)性質(zhì)的活動(dòng)”，那就是順理成章的合法行爲(wèi)，符合遊客的身份。

　　既然美國(guó)沒有禁止來美生子，爲(wèi)什麼美國(guó)使館經(jīng)常拒簽孕婦呢?很多人對(duì)此表示不解。美國(guó)海外簽證官的對(duì)孕婦的拒簽，並不是基于赴美産子違反了美國(guó)的某一法律，而是因爲(wèi)美國(guó)移民法賦予海外簽證官很大的事實(shí)裁量權(quán)，簽證官行使裁量權(quán)而拒絕簽證申請(qǐng)。根據(jù)INA法案214(b)條款，海外簽證官對(duì)簽證申請(qǐng)人進(jìn)行嚴(yán)格的事實(shí)審查，首先一律假定申請(qǐng)人“有移民傾向”，然後由申請(qǐng)人自證沒有移民傾向。如果海外領(lǐng)事館的簽證官整體上認(rèn)可申請(qǐng)人的主張和信用，且沒有移民傾向，就會(huì)頒發(fā)簽證;如果簽證官衡量申請(qǐng)人的整體情況，認(rèn)爲(wèi)申請(qǐng)不符合美國(guó)移民法和簽證目的，就會(huì)拒簽。盡管美國(guó)國(guó)務(wù)院有權(quán)審查簽證案例的判定情況，但其管轄範(fàn)圍僅限于司法解釋，而不是裁定事實(shí)。海外簽證官對(duì)于所有簽證案例都有最終判定權(quán)。

　　在實(shí)踐中，簽證官會(huì)對(duì)B2簽證申請(qǐng)人的情況作一個(gè)整體衡量，並不會(huì)簡(jiǎn)單地因爲(wèi)申請(qǐng)人懷孕了就拒簽。例如簽證官會(huì)考慮孕婦有沒有故意隱瞞本身到美國(guó)的真正動(dòng)機(jī)，有沒有對(duì)簽證官說謊。如果存在這樣的行爲(wèi)，簽證官就認(rèn)爲(wèi)申請(qǐng)人缺乏誠(chéng)信而拒簽。又如，當(dāng)孕婦如實(shí)反映赴美生子的目的，簽證官會(huì)考慮申請(qǐng)人是否會(huì)濫用美國(guó)的醫(yī)療福利制度，是否有足夠的財(cái)政能力支付其所有支出。如果簽證官存有疑慮，也會(huì)拒簽申請(qǐng)。總之，簽證官會(huì)從整體上衡量，對(duì)簽證申請(qǐng)作出一個(gè)最終的判斷。

　　3. 美國(guó)海關(guān)有權(quán)僅僅因爲(wèi)“懷孕了”就拒絕遊客入境嗎?海關(guān)有權(quán)檢查一個(gè)外國(guó)孕婦的身體嗎?有沒有隱私權(quán)和dueprocess 的問題?

　　赴美産子父母拿到美國(guó)旅行簽證，並不表示可以萬事大吉、高枕無憂。入境美國(guó)，海關(guān)及邊境保護(hù)官員還是有可能查問他們，甚至拒絕入境。正如海外簽證官一樣，美國(guó)海關(guān)和邊境保護(hù)局官員有很大的權(quán)力，他們既能決定旅客是否能夠入境，又能決定旅客入境逗留的期限。

　　美國(guó)聯(lián)邦海關(guān)及邊境保護(hù)局的發(fā)言人克魯茲(Jaime Cruiz)指出，美國(guó)沒有特別的法律或者條例，僅僅因爲(wèi)婦女“懷孕了” 就拒絕遊客入境。美國(guó)移民法也沒有禁止赴美生子的相關(guān)規(guī)定。那些被遣返或者禁止入境的人是因爲(wèi)沒有如實(shí)回答海關(guān)官員的問題，存在欺騙或詐欺等行爲(wèi)。他進(jìn)一步指出，如果赴美生子的孕婦被海關(guān)及邊境保護(hù)官員擋下，他們會(huì)詢問孕婦是否自行支付醫(yī)院的費(fèi)用、如何支付費(fèi)用、在哪裏居住等問題。海關(guān)會(huì)檢查入境者的護(hù)照是否過期，是否有合法的理由進(jìn)入美國(guó)等。

　　美國(guó)憲法第五修正案規(guī)定:(聯(lián)邦政府)“未經(jīng)正當(dāng)法律程序,不得剝奪任何人的生命、自由或財(cái)産”;第十四修正案第二款規(guī)定:“任何州,未經(jīng)正當(dāng)法律程序不得剝奪任何人的生命、自由或財(cái)産”,以正當(dāng)法律程序限制地方各州。自1965年格瑞斯沃德案中,聯(lián)邦最高法院就確定隱私權(quán)是受正當(dāng)法律程序保護(hù)的基本權(quán)利,並適用嚴(yán)格審查標(biāo)準(zhǔn)。官員未經(jīng)同意檢查孕婦的身體行爲(wèi)，毫無疑問已經(jīng)觸及孕婦的隱私權(quán)，本應(yīng)受到憲法保護(hù)。

　　同時(shí)，美國(guó)憲法很少把外國(guó)人地國(guó)籍作爲(wèi)享有正當(dāng)性程序權(quán)利的一個(gè)條件，也就是美國(guó)政府一般會(huì)給予外籍合法入境者(甚至非法居留者)一個(gè)公平的機(jī)會(huì)以糾正或反駁政府的不當(dāng)行爲(wèi)，保護(hù)外國(guó)人的憲法權(quán)益。

　　但實(shí)踐上，美國(guó)憲法只適用于美國(guó)國(guó)土。根據(jù)美國(guó)聯(lián)邦法院的判例，進(jìn)入美國(guó)國(guó)土的外國(guó)人才賦予憲法的正當(dāng)程序權(quán)利;沒有進(jìn)入美國(guó)領(lǐng)土的外國(guó)人，並不能享有該權(quán)利。爲(wèi)此，當(dāng)孕婦被官員擋在海關(guān)，法律意義上並沒有進(jìn)入美國(guó)國(guó)土，不受憲法的正當(dāng)性程序保護(hù)。

　　4. 海關(guān)通常會(huì)以什麼理由拒絕孕婦入境呢?

　　美國(guó)海關(guān)及邊境保護(hù)局每年會(huì)拒絕上萬人進(jìn)入美國(guó)。拒絕外國(guó)人進(jìn)入美國(guó)的原因包括：不正當(dāng)?shù)穆眯形募?、受法律禁止的行?wèi)或者意圖、不符合免簽項(xiàng)目的旅行、走私禁止物品、有犯罪行爲(wèi)或曆史、違反移民法等。其中違反移民法包括：逾期拘留、嘗試使用假文件進(jìn)入美國(guó)、涉及國(guó)家安全問題等。

　　在實(shí)踐中，孕婦進(jìn)入美國(guó)海關(guān)的時(shí)候要特別注意：第一，要誠(chéng)實(shí)回答官員的問話。第二，要準(zhǔn)備好充分的財(cái)務(wù)證明，以備查問。美國(guó)官員和民衆(zhòng)特別擔(dān)心海外孕婦濫用美國(guó)的醫(yī)療服務(wù)，認(rèn)爲(wèi)海外孕婦沒有繳納任何稅費(fèi)，就不應(yīng)該享受美國(guó)的福利。但是如果孕婦能夠提供如何支付醫(yī)療費(fèi)用的證據(jù)，就能夠解開海關(guān)執(zhí)法人員的質(zhì)疑和顧慮，順利入境美國(guó)。

　　5. 美國(guó)有可能修改憲法禁止孕婦入境嗎?有可能區(qū)別對(duì)待外國(guó)人在美國(guó)所生孩子嗎?

　　雖然美國(guó)部分民衆(zhòng)對(duì)海外孕婦赴美生子不滿，個(gè)別的共和黨人也試圖推動(dòng)國(guó)會(huì)修憲，禁止孕婦入境美國(guó)、區(qū)別對(duì)待國(guó)內(nèi)外孕婦或者取消“出生公民權(quán)” ，但我們並不認(rèn)爲(wèi)美國(guó)會(huì)爲(wèi)此修憲。

　　(1)美國(guó)修憲的門檻高，操作難度大。美國(guó)憲法賦予人民“出生公民權(quán)”，只有通過新的憲法修正案才能改變或者取消該項(xiàng)權(quán)利。這需要2/3以上國(guó)會(huì)議員和3/4的州的表決支持才可能通過。作爲(wèi)少數(shù)黨的共和黨人在國(guó)會(huì)推動(dòng)這項(xiàng)修憲案，只是爲(wèi)了取悅保守派選民而采取的政治策略，並不具備太多操作空間。事實(shí)上從1993年內(nèi)華達(dá)聯(lián)邦參議員Harry Reid，從1996年共和黨提案到2009年喬治亞中醫(yī)院Nathan

　　Deal，國(guó)會(huì)一直就“出生公民權(quán)”存爭(zhēng)議，但從未實(shí)現(xiàn)修憲。

　　(2) “出生公民權(quán)”是美國(guó)憲法精神的體現(xiàn)。自1868年“出生公民權(quán)”實(shí)施145年來，它已經(jīng)成爲(wèi)美國(guó)人權(quán)立國(guó)的基石，體現(xiàn)了美國(guó)平等與自由的價(jià)值觀。如果廢除 “出生公民權(quán)”或者禁止孕婦入境不僅僅遭受美國(guó)人民的反對(duì)，影響到美國(guó)自由、平等的國(guó)家形象，還會(huì)違反人民自由遷徙的權(quán)利，違背憲法的基本精神。

　　(3)赴美産子帶給社會(huì)的影響富有爭(zhēng)議，並非完全有弊無利。例如大多數(shù)赴美産子的中國(guó)父母有比較好的經(jīng)濟(jì)能力，除了自我承擔(dān)生孩子的醫(yī)務(wù)費(fèi)，還大肆消費(fèi)購(gòu)物，生完後便迅速回國(guó)。不但沒有給美國(guó)社會(huì)帶來負(fù)擔(dān)，相反還給美國(guó)帶來經(jīng)濟(jì)利益，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。

　　雖然修憲不太可能，但修改聯(lián)邦《移民與國(guó)籍法》和各州法律還是可能的。 2010年，亞利桑那州的共和黨議員就曾試圖制定州立1070號(hào)法案，要求在該州出生的嬰兒父母中至少有一方在美有合法公民身份，才給嬰兒發(fā)出生證。雖然該法案最後未能正式生效，卻得到該州大多數(shù)議員的支持。同時(shí)，美國(guó)移民研究中心也提議修改現(xiàn)行聯(lián)邦《移民與國(guó)籍法》，希望可以減少生育旅行的“投機(jī)者”，建議在使領(lǐng)館簽證人員拒簽的原因中，添加一條“是否有意圖在美國(guó)分娩”的條款，以明確法律的灰色地帶。

　　綜合而言，美國(guó)是個(gè)民主社會(huì)，國(guó)會(huì)立法要考慮到各方面利益團(tuán)體的主張，在沒有統(tǒng)一意見、排除爭(zhēng)議前，不可能針對(duì)孕婦專門修憲。相反，政府更有可能調(diào)整簽證入境法律和政策，加大打擊以欺詐手段獲取簽證的力度。

　　6. 在美國(guó)的屬地領(lǐng)土(五十州以外的領(lǐng)土，如關(guān)島，波多黎各)等地出生的小孩也會(huì)有美國(guó)公民身份嗎?有何不同?

　　美國(guó)國(guó)土包括五十個(gè)州，華盛頓特區(qū)，還有薩摩亞，馬裏亞納，關(guān)島，波多黎各屬地。當(dāng)孩子出生在美國(guó)國(guó)土，毫無疑問地取得憲法之下的“出生公民權(quán)”，自動(dòng)擁有美國(guó)國(guó)籍。然而，並非所有擁有美國(guó)國(guó)籍的孩子就是美國(guó)公民。依據(jù)美國(guó)法律法律，在美國(guó)屬地薩摩亞和Swain的島(AS)兩個(gè)屬地出生的孩子是美國(guó)國(guó)民，擁有美國(guó)國(guó)籍，但並不會(huì)自動(dòng)成爲(wèi)美國(guó)公民。

　　美國(guó)“國(guó)民national”和“公民citizen”的主要區(qū)別是在政治上。沒有公民身份的美國(guó)國(guó)民不能投票或者擔(dān)任公職，例如，他們不能競(jìng)選美國(guó)總統(tǒng)。除了這點(diǎn)區(qū)別，他們?cè)跈?quán)利和福利方面基本一致。美國(guó)國(guó)民可以像公民一樣申請(qǐng)護(hù)照，注明“美國(guó)國(guó)籍”;他們可以移居任何到任何一州，自由教育、工作和生活，而不會(huì)受類似中國(guó)的戶口管理制度的限制。

　　7. 孩子出生後，母親可以因爲(wèi)孩子是美國(guó)公民就有理由來美國(guó)或居住美國(guó)嗎?

　　根據(jù)美國(guó)移民法，美國(guó)公民滿21歲後才可以爲(wèi)父母和兄弟姐妹申請(qǐng)綠卡。此前，公民“孩子”的父母不能利用孩子的公民身份在美國(guó)定居或工作。